Проведение процедуры due diligence
При постановке целей проведения due diligence до заключения основного договора консультантам необходимо учитывать следующие факторы:
- представление потенциального покупателя о проверяемом предприятии, как правило, ограничивается внешними источниками и информацией, предоставленной продавцом на переговорах;
- потенциальный покупатель имеет определенные цели при приобретении предприятия, и уже сформулировал требования, при соблюдении которых сделка может считаться совершенной (например, наличие у предприятия определенных объектов недвижимости, нематериальных активов, определенный характер деятельности в интересующем покупателя регионе и т.п.);
- продавец не всегда заинтересован в раскрытии некоторых нюансов деятельности предприятия, а о некоторых рисках может не подозревать, и искренне полагать, что отдельные аспекты деятельности предприятия не подлежат проверке.
В результате проведения due diligence потенциальный покупатель компании может получить следующие преимущества:
- наличие полной и исчерпывающей информации для принятия решения о приобретении компании или для отказа от совершения сделки;
- возможность уменьшения цены сделки с учетом выявленных рисков (в некоторых случаях такое снижение может быть весьма значительным);
- возможность устранить выявленные риски до смены основных акционеров и руководства, если впоследствии устранение таких рисков станет затруднительным или невозможным;
- планирование деятельности приобретенной компании станет возможным с момента ее приобретения благодаря предоставленной в ходе due diligence информации.
Следующий распространенный случай обращения к консультантам для проведения due diligence – реструктуризация холдинга. Как правило, в данном случае заказчик хорошо осведомлен о деятельности предприятия, а также об основных рисках, которые могут возникнуть в ходе текущей деятельности. Основная цель due diligence в данном случае – выявление тех рисков и ограничений, которые могут повлиять на решение о реструктуризации и которые необходимо учитывать при изменении системы корпоративного управления.
Прежде всего, при проведении проверки перед реструктуризацией необходимо обратить внимание на состав акционеров (участников) головной компании, а также на положения учредительных и внутренних документов, которые могут затруднить процесс реструктуризации. При этом учитывается не только прямой запрет на продажу акций (доли в уставном капитале) и полномочия органов управления, но и косвенные факторы, которые могут повлиять на решение о реструктуризации.
Следующий момент, на который необходимо обратить внимание – внутренние финансово-хозяйственные операции между компаниями холдинга. При проведении due diligence необходимо не только выявление рисков, которые присутствуют при таких операциях, но и описание структуры хозяйственных связей компаний холдинга на основе заключенных договоров. Такое описание в дальнейшем поможет определить способ реорганизации и установить новые хозяйственные связи, отвечающие потребностям холдинга.
При проверке холдинговой структуры необходимо также проверить, доступна ли собственникам информация о деятельности всех компаний. Правильная организация деятельности холдинга предполагает наличие единой системы управленческого учета, а также сбор и обработку информации о деятельности всех компаний в едином центре, на основе единых для всех компаний холдинга принципов.
При определении структуры связей между компаниями холдинга большое значение имеет выявление налоговых рисков. С учетом складывающейся в последние годы судебной практики, деятельность холдингов стала объектом пристального внимания налоговых органов. Не исключено, что установление более прозрачной структуры управления в холдинге станет основанием для претензий налоговых органов и в отношении операций, которые совершались до реструктуризации. Проведение due diligence поможет выявить данные факторы риска и ограничить, либо минимизировать такие претензии.
Наиболее трудоемким, и в то же время, ответственным мероприятием является due diligence компании, выходящей на IPO. Как правило, первый этап подготовки компании к первичному публичному размещению начинается за два-три года до проведения процедуры IPO. В течение этого периода компания должна подготавливать финансовую отчетность по международным стандартам (или стандартам биржи, на которой будет проводиться размещение), а также предпринять меры для исключения или минимизации в своей деятельности рисков, которые могут повлиять на успешность проведения процедуры IPO.
Кроме стадии составления проспекта эмиссии, на которой Due Diligence проводится силами андеррайтера, имеет смысл проведения правового аудита на более ранних стадиях, а именно – при планировании первичного публичного размещения. Такая проверка необходима для того, чтобы заблаговременно выявить и устранить имеющиеся у компании риски еще на первом этапе – при долгосрочной подготовке. Выявление рисков андеррайтером означает значительную потерю времени и финансовых ресурсов, а также откладывание процедуры IPO до устранения имеющихся недостатков, в некоторых случаях – на один-два года.
В обоих описанных случаях проведение Due Diligence преследует цель выявления рисков для потенциальных акционеров. Кроме того, необходима проверка следующих условий, при которых возможно успешное первичное публичное размещение:
- прозрачность корпоративной структуры;
- наличие отчетности по международным стандартам;
- наличие стратегии развития.
Как правило, наиболее тщательной проверке должно подвергаться соответствие российской компании первому из вышеназванных требований. Структура владения компанией должна быть прозрачной, ее бенефициарные владельцы должны быть известны потенциальному инвестору. В свою очередь, предприятие, выходящее на IPO, должно иметь бесспорные правовые основания для контроля над компаниями, заявляемыми в качестве дочерних.
В большинстве случаев данное условие требует от российской компании тщательной подготовки. Значительная часть российских предприятий не соответствует требованию прозрачности корпоративной структуры в силу применения в предыдущие годы схем «минимизации налогообложения». Использование в деятельности таких схем предполагало непрозрачность структуры управления, сокрытие того факта, что несколько компаний, составляющих группу, контролируются одним собственником. Другой причиной создания непрозрачных структур управления являются опасения, связанные с возможностью корпоративного захвата.
Наличие перечисленных выше факторов, влияющих на деятельность российских предприятий, делает необходимым проведение не только правового, но и налогового Due Diligence на этапе подготовки к первичному публичному размещению, а также выявление рисков, связанных с возможностью захвата предприятия или применением корпоративного шантажа.
При оценке структуры корпоративного управления необходимо оценить не только структуру владения компанией, но и деятельность ее органов управления. При выходе на IPO к органам управления компании предъявляются дополнительные требования – они должны обеспечить не только эффективный менеджмент, но и защиту интересов акционеров. Для этого, как правило, используются дополнительные структуры, не предусмотренные российским законодательством – например, комитеты Совета директоров, корпоративный секретарь. При проверке необходимо уделить внимание не только наличию таких органов, но и реальному распределению между ними полномочий.
При проведении Due Diligence на подготовительном этапе необходимо также оценить готовность к соблюдению требований международной финансовой отчетности. В частности, стандарты МСФО предусматривают необходимость раскрытия операций со связанными сторонами, то есть лиц, которые зависят от компании или оказывают на нее влияние. При проведении правового аудита необходимо выявить не только наличие связанных сторон, но и определить риски, которые могут возникнуть при широкой огласке такой информации.
В случае, если первичное публичное размещение будет проводиться группой компаний, необходимо также оценить возможность составления консолидированной отчетности по стандартам МСФО, а также последствия составления и публичного раскрытия такой отчетности. Стандарты МСФО предусматривают возможность составления консолидированной отчетности только при наличии у головной компании четких оснований для контроля за дочерними (в силу участия в уставном капитале или заключенного договора). Наличие и соответствие таких оснований законодательству должно стать предметом рассмотрения при проведении правового аудита.
Проверка возможности стратегического развития компании, а также наличия долговременных перспективных направлений развития должна стать предметом, в основном, финансового Due Diligence. Однако и в данном направлении имеются факторы, подлежащие выявлению в процессе правового аудита. Одним из таких факторов становится проверка кредитной истории компании. Следующей задачей, решаемой при проведении правового аудита, становится выявление обстоятельств, которые могут негативно повлиять на деловую репутацию компании и ее продукции: прежде всего, это претензии и иски, а также легальность ведения основных видов деятельности. Необходимо также определить, предпринимаются ли компанией реальные шаги в области стратегического развития: если в течение последних двух-трех лет изменения ограничились реструктуризацией холдинга и выпуском акций, это может означать, что текущие владельцы желают продать бизнес и уйти с рынка. Такая ситуация в большинстве случаев не отвечает интересам потенциальных инвесторов.
При проведении Due Diligence российской компании, выходящей на IPO, специалисты должны ответить на следующие основные вопросы:
- имеются ли правовые основания полагать, что в будущем компания понесет убытки?
- велик ли риск возникновения претензий и исков, связанных с деятельностью компании?
- является ли структура корпоративного управления компании прозрачной, позволяет ли она эффективно защитить интересы потенциальных инвесторов?
- возможно ли соблюдение компанией требований, связанных с составлением финансовой отчетности по международным стандартам (в том числе раскрытие операций со связанными сторонами)?
- какие правовые и налоговые риски возникнут при проведении реструктуризации компании, могут ли эти риски быть устранены на подготовительном этапе?
- имеются ли препятствия для стратегического развития компании, в частности, какова репутация компании и ее продукции на рынке?
Рубрика: Due diligence
Comments
Got something to say?
You must be logged in to post a comment.