Для чего необходимы процедуры due diligence?
Понятие due diligence уже давно и прочно вошло в российскую деловую практику, и ассоциируется, прежде всего, с крупными сделками в сфере M&A, а также с проверкой потенциальных партнеров перед совершением сделок в банковской сфере (например, due diligence является стандартной процедурой при выпуске облигаций или при предоставлении компании кредитной линии). В России потребителями данной услуги в большинстве своем являются иностранные компании, которые осуществляют проверку российских юридических лиц перед приобретением или для осуществления совместных проектов.
Вместе с тем, комплексная проверка компании, или due diligence, может быть использована в различных целях, и применима к компаниям, которые очень отличаются друг от друга по характеру и масштабам деятельности. В данной статье раскрыты только некоторые из задач, которые могут быть решены при проведении комплексной проверки компании.
Круг лиц, которые могут быть заинтересованы в проведении проверки, достаточно широк. Однако наиболее подробно мы остановимся на проверке предприятия перед его приобретением как на самом распространенном случае.
Под приобретением компании понимается не только приобретение ее акций (долей), но и любые допускаемые законодательством формы слияния и поглощения. Это может быть реорганизация в форме слияния, выделения, присоединения, выделения или разделения общества.
Во всех случаях приобретения компании взаимодействие потенциальных покупателей со специалистами, которые будут проводить правовой аудит, должно начинаться с ранних стадий принятия решения о приобретении объекта. Представители компании, проводящей Due Diligence, могут стать участниками первых переговоров о приобретении и участвовать в выработке предварительного договора, заключаемого до проведения процедур правового аудита. В дальнейшем такой способ взаимодействия поможет предотвратить разногласия со специалистами, проводящими проверку, по вопросам поставленных сроков и предоставления доступа к данным проверяемого предприятия. Кроме того, участие квалифицированных специалистов на ранних этапах сделки поможет продавцу и потенциальному покупателю достичь соглашения об объеме предоставляемой информации и ответственности за ее сокрытие и искажение.
Зарубежные авторы рекомендуют начинать проведение проверки на стадии принятия решения о сделке, а завершать – после подписания и исполнения договора о приобретении компании. В российской практике на наиболее ранних стадиях переговоров проверка производится в отношении документов, переданных заказчику потенциальным продавцом. При этом предварительный анализ служит для принятия решения о проведении переговоров, а также о форме проведения предполагаемой сделки.
Как правило, после завершения предварительной стадии переговоров в зарубежной практике (в основном – практика Великобритании и США) между продавцом и покупателем происходит обмен письмами о намерениях или гарантиями. В российских условиях на этапе после достижения предварительной договоренности между сторонами может быть подписан предварительный договор или договор с отлагательным условием. В этом документе стороны определяют, при каких условиях будет подписан договор купли-продажи, оговаривают внесение задатка или аванса. Также в предварительном договоре или договоре с отлагательным условием целесообразно определить порядок проведения due diligence, объем проверки и предоставляемых документов, а также сроки проведения проверки.
Основная часть проведения проверки, как правило, совершается после подписания предварительного договора (или договора c отлагательным условием), но до подписания основного договора. При этом проводится выявление основных рисков, а также соответствие проверяемого предприятия условиям, согласованным продавцом и покупателем в предварительно подписанных документах.
Проверка после подписания основного договора необходима в силу следующих причин. Во-первых, объем проверки до подписания основного договора может быть ограничен, и не позволит выявить некоторые имеющиеся риски и нарушения законодательства. Во-вторых, покупателю необходимо определять организационную структуру и систему корпоративного управления с учетом наличия приобретенной компании. Это потребует досконального ее изучения, связанного не только с выявлением рисков, влияющих на решение о приобретении компании. В-третьих, необходимо подтвердить выполнение условий предварительного договора или отлагательного условия. И наконец, выявление рисков, не учтенных при проведении Due Diligence, вскоре после приобретения компании, с большей вероятностью позволит их устранить или минимизировать, нежели при обнаружении их в текущей деятельности предприятия.
Рубрика: Due diligence
Comments
Got something to say?
You must be logged in to post a comment.