Что такое due diligence?
Due diligence – настолько «модный» в настоящее время термин, что способам перевода его на русский язык и определениям этого понятия можно было бы целиком посвятить эту статью. «Due diligence» в дословном переводе означает «надлежащая заботливость» или «должная осмотрительность». Вместе с тем, такой перевод не раскрывает сути понятия и не дает представления о целях и методах проведения проверки. В российском деловом обороте применительно к правовым процедурам due diligence часто используются термины «правовой аудит», а в отношении всех процедур – «комплексная экспертиза предприятия».
Что же скрывает под собой термин due diligence? Это проверка правильности осуществления и документального оформления финансово-хозяйственной деятельности в целях выявления финансовых, правовых и налоговых рисков предприятия. То есть, это проверка той самой «надлежащей заботливости» или «должной осмотрительности» при заключении договоров, ведении внутренней документации и исполнении предприятием принятых на себя обязательств.
Не будет ошибкой утверждать, что «должную осмотрительность» проявляет и заказчик услуг по проведению due diligence – будь то менеджмент проверяемого предприятия или стороннее лицо, не имеющее подробных данных о нем. Некоторые факты могут быть неизвестны ни руководителю, ни финансовому директору предприятия, однако свидетельствуют о значительных рисках.
Для заказчика, планирующего приобретение акций или доли в уставном капитале компании, due diligence играет роль своеобразного «контроля качества». Даже покупая простой электроприбор, мы проверяем наличие всех комплектующих и требуем включить прибор в розетку, чтобы убедиться в его работоспособности. Понятно, что предприятие, имея гораздо более сложное устройство, требует более тщательных и профессиональных подходов при его проверке.
Для обозначения объекта проверки здесь и далее мы будем использовать термин «предприятие» как наиболее универсальный и закрепленный в действующем российском законодательстве. Статья 132 Гражданского кодекса Российской Федерации определяет предприятие как имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. При этом в состав предприятия входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права.
Как в мировой, так и в российской практике процедуры due diligence разделяют на следующие основные виды:
- операционный;
- правовой;
- финансовый;
- налоговый.
В ходе операционного due diligence исследуется организационная структура компании, бизнес-потоки и хозяйственные связи организации, определяется их эффективность и риски, вытекающие из данного способа организации бизнеса.
Правовой аудит нацелен на выявление гражданско-правовых рисков, а также риска привлечения к административной ответственности. При проведении правового аудита исследуются правовые документы, а выводы делаются исходя из их полноты и содержания.
При проведении финансового due diligence анализируется информация об активах, обязательствах, денежных потоках предприятия, и делаются выводы о наличии или отсутствии финансовых рисков исходя из представленной финансовой (бухгалтерской) отчетности предприятия, а во многих случаях – также из управленческой отчетности.
При осуществлении компанией специфических видов деятельности проводятся также различные виды проверок, которые можно объединить в группу технических. К ним относится экологический, историко-культурный due diligence и некоторые другие виды. Как правило, такая проверка требует привлечения инженеров или иных технических специалистов в той или иной области. Отдельные элементы указанных проверок могут быть включены в раздел правового due diligence – в этом случае специалист будет исследовать нормативные документы, касающиеся той или иной области, но не будет заниматься самостоятельным сбором и оценкой технических данных.
Все перечисленные разделы проверки дополняют друг друга, и результаты, которые получают специалисты, проводя проверку по одним разделам, могут использоваться специалистами для выявления рисков по другим разделам. Например, риск взыскания уплаченных контрагентом денежных средств и значительной суммы штрафа по договору, выявленный при проведении правового аудита, станет также предметом рассмотрения при выявлении рисков в ходе финансового due diligence.
Для того, чтобы получить представление о целях, задачах и процедурах due diligence, необходимо знать его отличия от аудита и консультационных услуг.
Отличие due diligence от консультации легко проиллюстрировать на простом примере, который часто встречается на практике. Допустим, при приобретении акций заказчик хочет удостовериться в наличии у приобретаемого общества объектов недвижимости, перечень которых оглашен на переговорах с покупателем. Для этого заказчик обращается к юристам с просьбой подтвердить надлежащее оформление права собственности на объекты недвижимости: проверить свидетельства о регистрации, договоры на приобретение недвижимости, описать количество и объем имеющихся обременений. В этом случае юрист выдаст заключение исходя из представленных документов, что может полностью устроить заказчика.
Однако в данной ситуации существует риск, что при проведении проверки юристом не будут учтены обременения и ограничения, не отраженные в представленных документах. Например, договор аренды сроком до года не требует государственной регистрации и не отражается в свидетельстве о регистрации и выписках из Единого государственного реестра прав на недвижимость, однако лишает потенциального покупателя возможности пользоваться объектом недвижимости в течение срока его действия.
Таким образом, правовое консультирование позволяет ответить на вопросы, касающиеся известных заказчику проблем, но не позволяет выявить эти проблемы, а также дать заключение с учетом общей ситуации на предприятии. Обращаться к данному способу имеет смысл в случае, если заказчик уже имеет полное представление о деятельности предприятия, и при этом у заказчика есть уверенность в полноте и достоверности предоставляемых для выдачи консультации документов.
Вместе с тем, при проведении due diligence, как правило, не ставится задача выдачи рекомендаций относительно путей исправления сложившейся ситуации или создания нового алгоритма деятельности предприятия. Цель проведения правового аудита – выявление существующих рисков, для устранения или минимизации которых в дальнейшем может быть использовано правовое консультирование.
Как и правовое консультирование, аудит финансовой (бухгалтерской) отчетности не может стать заменой правовому аудиту в силу различия в целях и специфики применяемых методов проведения проверки.
Если основной целью аудита является подтверждение достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности, то целью due diligence становится выявление рисков, имеющихся на дату проведения проверки. Исходя из указанных целей, в процессе аудита выявляется правильность отражения финансово-хозяйственных операций в бухгалтерском учете, а имеющиеся на дату проверки риски отражаются в той мере, в которой они способны повлиять на показатели финансовой отчетности.
Due Diligence, в отличие от аудита, охватывает картину текущей деятельности предприятия с учетом тех операций, которые могут повлиять на возникновение рисков на дату проведения проверки или в будущем. Данные бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в этом случае используются в качестве инструментов для понимания картины деятельности предприятия и для определения перечня финансово-хозяйственных операций, подлежащих проверке. При этом необходимо отметить, что данные Due Diligence не могут считаться достоверными без обращения к данным бухгалтерского учета и без выполнения в ходе проверки отдельных аудиторских процедур.
Рубрика: Due diligence
Comments
Got something to say?
You must be logged in to post a comment.